••• Агентский договор: особенности заключения, исполнения, прекращения

Вячеслав КУНЦЕВИЧ,

юрист

Поскольку основным торговым партнером Республики Беларусь является Российская Федерация и на ее долю приходится значительная часть белорусского экспорта и объема импорта, белорусским субъектам хозяйствования, намеревающимся пользоваться услугами посредников на территории Российской Федерации, целесообразно знать основы применения агентского договора.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее — ГК) не содержит такого понятия, как «агентский договор». Однако в соответствии с п. 1) ч. 2 п. 1 ст. 7 ГК гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему. Законодательство также допускает заключение смешанного договора, содержащего в себе элементы различных договоров (п. 2 ст. 391 ГК). Из приведенных норм ГК можно сделать вывод, что заключение агентского договора не запрещено к применению во внутригосударственных отношениях субъектов хозяйствования.

Агентский договор активно используется в англо-саксонских правовых системах. Такой вид договора урегулирован также законодательством РФ.

Для понимания сущности агентского договора обратимся к Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее — ГК РФ). Так, согласно ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Здесь же определено, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Важной нормой, регулирующей агентский договор, является ст. 1011 ГК РФ, согласно которой правила о договоре комиссии и о договоре поручения применяются к агентскому договору (в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени) при условии, что они не противоречат положениям гл. 52 ГК РФ или самому существу агентского договора.

Соответственно, агентский договор может сочетать в себе элементы договора поручения или договора комиссии.

Предмет агентского договора

Агентский договор, равно как и договор комиссии, и договор поручения, является формой посредничества.

Первая и главная особенность агентского договора, отличающего его от других посреднических сделок (договора поручения и договора комиссии), заключается в том, что агент совершает в интересах принципала не только юридические (то есть те, которые влекут возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей), но и фактические действия.

Классическим примером, отражающим предмет агентского договора, являются действия агента по маркетинговому исследованию рынка, рекламированию товара (фактические действия) и в последующем продаже товара, принадлежащего принципалу (юридические действия).

Особенности агентского договора четко прослеживаются и в представительстве интересов. Так, если поверенный совершает определенные юридические действия для доверителя от имени и за счет последнего, а комиссионер совершает сделки от своего имени, но за счет комитента, то по агентскому договору агент может выступать как от имени заказчика (принципала), так и от своего собственного имени (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Таким образом, агентский договор может предусматривать различные варианты взаимоотношений агента, принципала и третьих лиц: когда агент действует от имени и за счет принципала (модель договора поручения) и когда агент действует от своего имени, но за счет принципала (модель договора комиссии). При этом необходимо помнить, что из буквального толкования ч. 2 и ч. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ права и обязанности возникают у принципала или агента (в зависимости от чьего имени действует агент при вступлении в правоотношения с третьим лицом) только по сделкам, то есть юридическим действиям. Действия агента, которые носят фактический характер, не создают правоотношений между принципалом и третьим лицом.

Еще одной специфической чертой агентского договора, отличающей его как от поручения, так и от комиссии, является возможность ограничения прав принципала и агента на заключение аналогичных договоров. Так, агентским договором может быть ограничена возможность использования агентом своего положения в ущерб интересам принципала. Пунктом 2 ст. 1007 ГК РФ определено, что агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Агентским договором также может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора (п. 1 ст. 1007 ГК РФ).

В свою очередь, схожесть агентского договора с договором комиссии и договором поручения заключается в круге возникших правоотношений по сделке, заключенной агентом с третьим лицом.

Так, по аналогии с нормами, регулирующими договор комиссии, нормой ч. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ установлено, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По аналогии с нормами, регулирующими договор поручения, нормой ч. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ определено, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Схожесть агентского договора с договором поручения проявляется и в том, что агенту, как и поверенному, необходимо выдать доверенность, когда агент в отношениях с третьими лицами действует не от собственного имени, а от имени принципала (ч. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ, п. 1 ст. 865 ГК).

Если же агент выполняет работу самостоятельно, от собственного имени, то ему как и комиссионеру доверенность не нужна (ч. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Указания принципала

Нормы гл. 52 ГК РФ не содержат прямой нормы, определяющей право принципала давать агенту указания, которыми последний должен руководствоваться при заключении сделок с третьими лицами в интересах принципала. Но поскольку к агентскому договору подлежат применению нормы о договоре комиссии и договору поручения, очевидно, что агент обязан исполнить агентское поручение на наиболее выгодных для принципала условиях, при этом при выполнении юридических и иных действий агент обязан руководствоваться указаниями принципала.

Полагаем, что под указаниями принципала следует понимать порядок, способы, сроки совершения агентом юридических и иных действий. Указания принципала могут включать в себя место совершения юридических и иных действий, форму расчетов с контрагентами и т.д.

Однако указания принципала должны касаться только правоотношений между участниками договора — агента и принципала. Любые ограничения, затрагивающие интересы третьих лиц, признаются ничтожными. Так, согласно п. 3 ст. 1007 ГК РФ условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными. Указания принципала так же, как и указания комиссионера по договору комиссии и указания доверителя по договору поручения, должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Если агентский договор заключен по модели договора комиссии, то агент более свободен в выборе способа исполнения агентского договора, в отличие от поверенного, действующего по договору поручения. Так, в силу ч. 1 ст. 882 ГК и ч. 1 ст. 992 ГК РФ при отсутствии в агентском договоре указаний принципала об исполнении поручения агент обязан исполнить его в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (по ГК РФ — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями).

Из данных диспозитивных норм следует, что указания принципала об исполнении агентского поручения при заключении агентского договора по модели договора комиссии могут отсутствовать в договоре.

Если же в агентский договор включены условия об указаниях принципала, то при необходимости отступления от этих указаний агент обязан направить принципалу соответствующий запрос. Однако и в этом случае агент вправе отступить от указаний принципала, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах принципала и агент не мог предварительно запросить принципала либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Агент обязан уведомить принципала о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (ч. 1 п. 1 ст. 885 ГК, п. 1 ст. 995 ГК РФ).

Субагентский договор

По общему правилу, установленному п. 1 ст. 1009 ГК РФ, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. Данная норма аналогична правовому регулированию договора субкомиссии (ч. 1 п. 1 ст. 884 ГК, ч. 1 п. 1 ст. 994 ГК РФ).

Как правило, субагенту не передаются в полном объеме полномочия агента по совершению юридических действий (например, сделок) от имени принципала. В таком случае субагент совершает действия фактического, а не юридического характера, которые не влекут для принципала юридических прав и обязанностей. Возможна передача субагенту полномочий на совершение юридических действий, но от собственного имени субагента и в интересах принципала. Передача права на совершение субагентом юридических действий от имени принципала может быть оформлена лишь в порядке передоверия по правилам, предусмотренным для договора поручения (ст. 866 ГК, ст. 976 ГК РФ).

Агентское вознаграждение

Агентское вознаграждение является платой агенту за посреднические услуги, оказываемые им для принципала.

Агентский договор всегда носит возмездный характер. Данный вывод прямо следует из императивной нормы ч. 1 ст. 1006 ГК РФ. В связи с этим правоотношения по агентскому договору аналогичны правоотношениям по договору комиссии.

Размер агентского вознаграждения определяется по соглашению между агентом и принципалом. Ограничений по величине агентского вознаграждения законодательством не установлено. Агентское вознаграждение может быть установлено сторонами различными способами, например, в твердой сумме независимо от цены совершенной сделки, совершенной агентом в интересах принципала, либо в процентах от цены совершенной агентом сделки.

Следует отметить, что условие о размере вознаграждения агента и условие о порядке его уплаты не являются существенными условиями агентского договора.

Если размер агентского вознаграждения не определен в договоре, оно определяется исходя из размера такого вознаграждения, которое при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы или услуги (ч. 2 ст. 1006 ГК РФ). Если в возмездном договоре цена (вознаграждение) не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, аналогичный порядок применяется и согласно п. 3 ст. 394 ГК.

Указанные принципы определения вознаграждения аналогичны способам его определения при заключении и исполнении договора комиссии и договора поручения.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ч. 3 ст. 1006 ГК РФ).

Если агентский договор заключен между сторонами по модели договора комиссии, к нему будут применяться правила о договоре комиссии (ст. 1011 ГК РФ). Соответственно, в случае, когда агент принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), принципал обязан уплатить агенту также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в агентском договоре.

Кроме того, в состав вознаграждения агента, по сути, будет входить часть дополнительной выгоды, образованной в случае, когда агент совершил сделку с третьим лицом на условиях, более выгодных, чем те, которые были указаны принципалом, например, если агент продал третьему лицу товар, принадлежащий принципалу, по цене выше, указанной принципалом.

Расходы агента

От агентского вознаграждения следует отличать возмещение расходов, понесенных агентом при выполнении поручения: принципал обязан компенсировать агенту понесенные издержки, размер и обоснованность которых агент должен доказать принципалу.

Расходами, понесенными агентом для исполнения поручения принципала, признаются материальные затраты, непосредственно связанные с самим поручением и соответствующие этому поручению. К таковым относятся, например, таможенные платежи, уплачиваемые при ввозе товара в Республику Беларусь, платежи за регистрацию внешнеэкономического договора поставки, заключенного агентом в интересах принципала. Издержками агента, возмещаемыми принципалом, могут признаваться расходы на служебные поездки, в которые был командирован агент в соответствии с указаниями принципала о конкретном месте (другой населенный пункт) совершения юридический действий (поручения), понесенные агентом расходы на оплату услуг перевозчиков груза (товара), приобретенного для принципала и т.д.

Ко второму виду расходов условно можно отнести такие расходы, которые хоть и прямо относятся к предмету агентского договора, но не имеют обязательного характера. Это, например, такие расходы, как реклама товара (работ, услуг) принципала, реализуемого агентом третьим лицам, и т.п. Необходимость несения таких расходов агентом, их размер и порядок компенсации следует предусматривать в агентском договоре. В противном случае принципал может оспаривать не только необходимость для него таких расходов, но и их размер и т.д.

Расходы, понесенные агентом не в интересах принципала, а, например, для ведения деятельности самого агента (затраты на аренду офисного помещения и т.д.), принципал не возмещает. Такого рода расходы должны включаться в сумму вознаграждения агента как субъекта хозяйствования.

Порядок компенсации расходов агента будет отличаться в зависимости от того, построен ли агентский договор по модели договора комиссии или договора поручения.

Так, если агентский договор заключен по модели договора комиссии, то следует помнить, что действия агента по такому договору — это действия от своего имени, но за счет принципала.

Правила ГК и ГК РФ о договоре комиссии не содержат норм, устанавливающих обязанность комитента обеспечивать комиссионера средствами, необходимыми для исполнения комиссионного поручения, то есть до начала исполнения поручения.

Таким образом, по аналогии с договором комиссии, учитывая, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным агент, последний и должен оплатить это приобретаемое для принципала имущество с последующим возмещением расходов по его приобретению со стороны принципала.

Вместе с тем в соответствии с нормой ст. 294 ГК и ст. 313 ГК РФ исполнение сделки, заключенной агентом от своего имени в интересах и за счет принципала может быть осуществлено:

· полностью комитентом как третьим лицом по отношению к сделке, заключенной между агентом и его контрагентом;

· либо в долевом (процентном) отношении к исполняемому обязательству в согласованном между агентом и принципалом (как третьим лицом) размере.

Если агентский договор заключен по модели договора поручения, финансовое обеспечение дея­тельности агента будет состоять не только в возмещении принципалом агенту понесенных последним издержек, но и в обеспечении агента средствами, необходимыми для исполнения агентского поручения (п. 2 ст. 865 ГК; п. 2 ст. 975 ГК РФ).

В любом случае информация об израсходованных агентом на исполнение поручения суммах должна быть отражена в его отчете, адресованному принципалу, к которому должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала (ст. 1008 ГК РФ).

Прекращение агентского договора

Специальные основания прекращения агентского договора установлены в ст. 1010 ГК РФ. Так, агентский договор прекращается вследствие действий любой стороны договора: либо отказа принципала, либо отказа агента от исполнения договора. Отказ любой стороны от исполнения агентского договора является случаем правомерного одностороннего отказа от исполнения договора (полностью или в части).

Однако в отличие от договора поручения, при заключении которого доверитель вправе отменить поручение, а поверенный — отказаться от него во всякое время, отказ принципала или агента допускается в случае, когда агентский договор был заключен без определения срока окончания его действия.

Другие основания прекращения действия агентского договора схожи с основаниями прекращения договоров поручения и комиссии. Так, агентский договор прекращается при наступлении определенных обстоятельств, а именно:

· смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

· признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, экономически несостоятельным (банкротом).

Очевидно, что агентский договор может быть прекращен также по общим основаниям, предусмотренным ГК и ГК РФ.

Заключение внешнеторгового договора

В соответствии с ч. 2 п. 1.1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее — Указ № 178) внешнеторговый договор — договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.

В соответствии с абз. 28 п. 1.1 Указа № 178 экспортер (импортер) — резидент:

· заключивший внешнеторговый договор;

· либо к которому перешли права и обязанности по внешнеторговому договору в результате уступки прав требования (перевода долга) между резидентами в соответствии с ГК.

Если экспортер или импортер (резидент, принципал) намерен приобрести/поставить товар нерезиденту, прибегнув при заключении соответствующего внешнеторгового договора к услугам агента (резидента), заключив с ним агентский договор по модели договора комиссии, права и обязанности по такому договору возникнут именно у агента-резидента согласно ч. 2 п. 1 ст. 880 ГК. Если же нерезидент не исполнит обязательство по оплате товара, поставленного ему агентом (резидентом, первоначальным экспортером) и агент уступит денежное требование к нерезиденту-принципалу (п. 2 ст. 883 ГК), последний становится новым экспортером.

В соответствии с п. 1.11 Указа №178 не на принципала, а на агента (экспортера или импортера) возлагается обязанность по регистрации внешнеэкономической сделки в банке.

Согласно п. 1.4 Указа № 178 резиденты обязаны обеспечит завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки:

· при экспорте — не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

· при импорте — не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Так, например, принципал (резидент) заключил с агентом (резидентом) агентский договор, предметом которого выступает заключение агентом от своего имени, но за счет принципала договоров поставки товаров, принадлежащих принципалу, нерезидентам-покупателям. В этом случае отношения агента и принципала по агентскому договору не являются внешнеторговыми, а правоотношения агента и покупателя (нерезидента) регулируются нормами Указа № 178. Являясь экспортером по внешнеторговому договору поставки, агент обязан обеспечить поступление выручки от экспорта товаров в течение 90 календарных дней с даты отгрузки товаров.

Резиденты обязаны в указанные сроки обеспечить при импорте товаров их поступление на территорию Республики Беларусь.

Поскольку права и обязанности из внешнеторгового договора, заключенного в рамках исполнения агентского договора, заключенного по модели договора комиссии, возлагаются на агента, последний несет риск привлечения к административной ответственности за превышение сроков проведения внешнеторговых операций (ст. 11.37 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — КоАП)).

Если экспортер или импортер (резидент) намерен приобрести/поставить товар нерезиденту, прибегнув при заключении соответствующего внешнеторгового договора к услугам поверенного, заключив с ним договор поручения, права и обязанности по такому договору возникнут именно у резидента как доверителя согласно п.1 ст. 861 ГК.

В соответствии с п. 1.11 Указа № 178 не на поверенного, а на доверителя (экспортера или импортера) возлагается обязанность по регистрации внешнеэкономической сделки в банке.

Согласно п. 1.4 Указа № 178 резиденты обязаны обеспечит завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки:

· при экспорте — не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

· при импорте — не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Резиденты обязаны в указанные сроки обеспечить при импорте товаров их поступление на территорию Республики Беларусь.

Поскольку права и обязанности из внешнеторгового договора, заключенного поверенным, возлагаются на доверителя, последний несет риск привлечения к административной ответственности за превышение сроков проведения внешнеторговых операций (ст. 11.37 КоАП).

Как видим, агентский договор — самостоятельный вид договора, представляющий одной стороне (агенту) совершать юридические и фактические действия за счет другой стороны (принципала) от своего имени или от имени принципала. Данный договор обладает исключительным предметом, отличающим его от ряда смежных договоров: поручения и комиссии. Такие договоры удобно заключать для привлечения покупателей или при поиске поставщиков, чем и пользуются многие организации в Российской Федерации.

Агентский договор в Республики Беларусь является непоименованным договором. Тем не менее белорусским субъектам хозяйствования не запрещено заключать агентские договоры как для ведения внутригосударственной хозяйственной деятельности, так и во внешнеэкономической деятельности.